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用户对直播发布者的“打赏”行为,一般成立赠与合同

————俞某某诉广州华多网络科技有限公司等网络服务合同纠纷案

裁判规则

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正文



  俞某某向本院提出诉讼请求:1.判令原告在被告华多公司的YY直播间24064消费礼物的合同撤销;2.判令被告华多公司退还原告在YY直播间24064消费款项49291.28元(含24064直播间数据作假四被告共同按50%过错比例退赔、24064直播间VP网络虚拟价值2万元),被告王某某、被告兴戎公司、被告刘某某承担连带责任;3.判令被告华多公司、被告王某某、被告兴戎公司、被告刘某某对欺诈原告的行为作出公开的赔礼道歉;4.判令被告华多公司立即对被告刘某某过去两年违反平台协议直播的行为在YY平台予以公告,公告中向原告道歉;5.法院对被告刘某某违背对消费者承诺的行为、低俗直播的行为和辱骂消费者的行为予以训诫,并责令其具结悔过;6.本案鉴定费用、证据提取和保全费用由四被告承担;7.判令被告刘某某因在微信辱骂原告,侵害原告内心安宁权的行为向原告赔礼道歉,并赔偿原告精神损害抚慰金1元;8.判令被告刘某某因违约,赔偿原告拥有YY直播间24064永久VP的信赖利益损失1元;9.判令四被告侵害原告的消费者知情权,赔偿原告侵权损失1元;10.本案诉讼费由四被告承担。事实与理由:原告俞某某是YY直播平台实名认证的VIP消费者(YY直播平台,工商登记名称为广州华多网络科技有限公司),原告YY昵称衣笙,YY号码2519886(原YY号1651292329,因原告购买短位靓号覆盖原号码)。被告王某某实名认证的YY号码为139××××7482,直播间号为24064,签约公会为4948。公会4948工商登记名称为哈尔滨兴戎文化传媒有限公司。原告和被告王某某、被告刘某某在YY直播平台注册账号、使用账号、消费、直播等行为均受YY直播平台相关注册协议和规定以及国家法律法规的约束,被告华多公司对其自己制定并公开的协议和规则其在法律上有遵守的义务,被告华多公司自己制定并公开的规则可视作其对消费者的承诺,被告华多公司违背其制定并公开的规则并对消费者产生损失的,其在法律上有义务予以赔偿。根据YY直播平台《用户注册协议》2.7条:YY账号或YY号码仅限于在欢聚时代网站上注册用户本人使用,禁止赠与、借用、租用、转让或售卖。根据国家互联网信息办公室颁布的规范性文件《互联网直播服务管理规定》第十二条:互联网直播服务提供者应当按照“后台实名、前台自愿"的原则,对互联网直播用户进行基于移动电话号码等方式的真实身份信息认证,对互联网直播发布者进行基于身份证件、营业执照、组织机构代码证等的认证登记。互联网直播服务提供者应当对互联网直播发布者的真实身份信息进行审核。被告王某某将自己的YY号码常期借给被告刘某某进行直播牟利,长达数年,双方都违背了平台协议的约束,应承担同等责任,被告华多公司为了自身的商业利益故意违背其自己制定的协议,对被告刘某某违规借用被告王某某的账号直播的行为处于一个放任的态度,被告王某某和被告刘某某性别都不同,被告华多公司在法律上应当知晓而不处理,其号称各个直播间24小时有人员进行巡查,却不处理此情况,且原告在发现此情况后多次向YY平台投诉和反馈,依然未处理,被告华多公司在主观态度上处于故意。根据《消费者权益保护法》第八条:消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。第十六条:经营者向消费者提供商品或者服务,应当依照本法和其他有关法律、法规的规定履行义务。经营者和消费者有约定的,应当按照约定履行义务,但双方的约定不得违背法律、法规的规定。第四十四条:网络交易平台提供者明知或者应知销售者或者服务者利用其平台侵害消费者合法权益,未采取必要措施的,依法与该销售者或者服务者承担连带责任。

  根据YY公司的调查显示,原告俞某某共在YY直播间24064消费59291.28元(包括礼物、公爵和守护价值的人民币总金额),其后被告刘某某曾返还原告俞某某10000元,但剩余49291.28元至今未归还,被告刘某某是身份主体不适格,其不是YY号码139××××7482适格的互联网直播发布者,四被告均侵犯了原告作为消费者的知情权。被告兴戎公司签约被告王某某的YY账号直播,其有权力和义务对被告刘某某身份主体不适格的直播行为进行冻结直播权限,但未处理,主观上处于故意。原告在YY直播间24064消费礼物,由华多公司、兴戎公司、王某某三个主体按各自比例分取收益,三个主体均按企业所得税率在交税,被告王某某每月获得YY号码139××××7482的收益后,再进行提现转给被告刘某某。原告在被告华多公司的YY直播平台上使用人民币购买Y币的行为与其成立买卖合同法律关系,被告华多公司给原告提供互联网直播服务的行为与原告成立网络服务合同法律关系,原告与被告华多公司之间可适用《消费者权益保护法》的相关规定,在法律上不存在争议。关于原告在YY直播间24064消费礼物的行为与被告刘某某成立何种法律关系,目前法律没有明确规定,国内司法界存在争议,目前有以下两种论调:部分法院、律师、学者以及其他法律工作者认为直播刷礼物与主播成立赠与合同,也有部分法院、律师、学者以及其他法律工作者认为直播刷礼物与主播成立服务合同,原告作为南师大法学学士,且对互联网直播特别是YY直播有过多年深入研究的人,认定在YY直播平台刷礼物与主播成立服务合同,主播提供的是一种网络表演服务,是一种内容服务,双方也适用《消费者权益保护法》的规定,而不应当认定为赠与,关于此点,原告将根据中国人民大学出版社出版的王利明教授《法学方法论》一书的原理,提供大量证据和附件进行充足和详实的法学理论论述,包括大量法官、律师、学者的观点和论文主要观点的整合,以及提供YY直播间的消费方式、游戏模式、主播服务方式、商业盈利模式的证据,并对认定是赠与法律关系的人的理由进行一一反驳和论述,请法院留意并仔细斟酌考量。

  根据《消费者权益保护法》第十六条:经营者向消费者提供商品或者服务,应当依照本法和其他有关法律、法规的规定履行义务。经营者和消费者有约定的,应当按照约定履行义务,但双方的约定不得违背法律、法规的规定。经营者向消费者提供商品或者服务,应当恪守社会公德,诚信经营,保障消费者的合法权益。被告刘某某违规借用被告王某某的账号进行直播,收入超过了YY平台对高收入主播的零界点规定,且被告王某某注册了有限公司与华多公司达成合作关系进行了合理避税,虽然是被告刘某某在直播,但其法律意义上也是一个经营者,被告刘某某在直播时做出过邀约:“我们直播间的规则是秒榜给VP"。原告在2017年3月19日在24064直播间秒榜的方式获得了直播间VP身份,当天消费人民币29250元,被告刘某某对原告承诺永远不撤销原告VP身份,后被告刘某某在2017年4月7日违约,违背了对原告作为消费者的承诺。从法的位阶来看,《消费者权益保护法》是特别法,《合同法》是一般法,《合同法》由人大制定颁布,《消费者权益保护法》由人大常委会制定颁布,二者在一个法律位阶。在位阶相同的情况下,特别法优于一般法。本案中,被告华多公司与消费者之间签订的《用户注册协议》对双方具有约束力,原告有理由相信YY直播平台上进行直播表演的主播都是合法合规的,被告华多公司纵容其余三个被告在平台实施违规行为和侵犯消费者知情权的行为,原告可要求其承担首要责任。被告刘某某在24064直播间长期从事色情低俗表演,证据显示其会在直播间表演从下到上舔瓶子等模仿女性给男性口交、拍自己屁股叫直播间别人快过来的性挑逗等直播表演活动,违背社会的公序良俗,违反YY主播娱乐管理条例。根据《合同法》第五十二条:有下列情形之一的,合同无效:(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。第五十四条:下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:(一)因重大误解订立的。一方以欺诈的手段,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。被告刘某某还存在至少以下欺诈消费者的行为:1.通过向第三方购买虚假粉丝伪造粉丝数量,其粉丝显示有62万多人,根据其自我供述称至少有20万粉丝是在淘宝买的,欺骗消费者消费,构成虚假宣传,违反《广告法》;2.通过让第三方使用人气外挂软件在直播间挂虚假人气欺骗消费者消费,其直播时会显示上万人,其下播后直播间长期会有几千人挂机,是任何一个YY超一线主播都不可能出现的情况,构成虚假宣传。以上都是欺诈消费者的典型行为,且意图明显,为了牟利更多的非法利益。此二点原告依法申请法院委托北京网络行业协会电子数据司法鉴定中心进行鉴定,此鉴定机构是司法部鉴定名录之一,且对直播行业有较深入的研究,因为委托此单位鉴定为妥。

  根据YY平台约定俗成的游戏规则,原告获得VP后,并经过被告刘某某永远不撤销VP的承诺,原告在其直播间消费礼物的数量和频率会增加,此点原告将提供大量主播的视频证言证据予以佐证。被告刘某某恶意违约,是典型的欺诈行为。原告多次要求被告刘某某返还财产,但被告刘某某认为原告与其成立的是赠与合同,不能撤销,首先,原告与刘某某间成立的是服务合同,任何认为是赠与的法律意见都是错误的,应当予以纠正,其次,即使被告刘某某坚持抗辩原告与其之间成立赠与合同,根据《合同法》第一百九十二条:受赠人有下列情形之一的,赠与人可以撤销赠与:(一)严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属;(三)不履行赠与合同约定的义务。第一百九十四条:撤销权人撤销赠与的,可以向受赠人要求返还赠与的财产。根据司法实例:侵害的情况应包括身体健康、精神、人格权、财产权等方面的侵害。本案中,被告刘某某严重侵犯原告的精神、人格权和财产权。证据显示,原告对被告刘某某的低俗表演提出批评后,被告刘某某在微信上多次反复辱骂原告,“滚"、“操你大爷"、“你他妈有病"、“你给我滚吧"等低俗恶意的词汇和语句辱骂原告,但原告从未反驳一句,被告刘某某道德素质低下,被告刘某某严重侵犯原告的精神安宁和人格权,即使被告刘某某坚持认定原告与其构成赠与法律关系,其严重侵害赠与人的精神和人格,其也应当返还赠与财物。其次,原告的职业是一个商人,是创一代,工作中存在经营风险,原告需要赡养父母和家中老人,属于家中独子,根据(2018)苏0213执2885号的执行案件,原告尚有1930861元标的额的执行案件尚未履行完毕,即使被告刘某某坚持认定原告与其构成赠与法律关系,其严重侵害赠与人的财产权,原告可行使穷困抗辩权要求其返还。

  综上所述,原告依法申请撤销在直播间24064的消费行为,由华多公司承担侵犯消费者知情权和违背与消费者之间注册协议的约定的主要责任,其有权力对其余三个被告的后台佣金予以扣减以弥补自己的损失,其余三个被告因为违反YY平台的协议约束,同样侵犯原告作为消费者的知情权,承担连带责任,被告刘某某擅自违约,违背对消费者的承诺,其应当承担诉请中的法律责任。

  依据《民法通则》、《民通意见》、《消费者权益保护法》、《合同法》、《侵权责任法》、《广告法》,提出以上诉讼请求,请法院判如所请,维护原告的正当权益。
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