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影响移植法实际效果的因素分析
《甘肃政法学院学报》
2000年
3
28
王娆
甘肃政法学院
法理学
移植先进国家的法律是落后国家改善和发展自己法律的一条便捷之路。但是,移植的方法若要在异国土壤产生实际效果却并不容易,要受到各方面因素的影响。本文将影响移植法的因素分为内部因素和外部因素,并着重对外部因素:即政治、经济、文化因素作了分析,并从法理和实践两个方面入手进行了理论探讨和实践论证。
法律移植        实际效果        内部因素        外部因素
影响移植法实际效果的因素分析

王娆

甘肃政法学院

  【摘要】移植先进国家的法律是落后国家改善和发展自己法律的一条便捷之路。但是,移植的方法若要在异国土壤产生实际效果却并不容易,要受到各方面因素的影响。本文将影响移植法的因素分为内部因素和外部因素,并着重对外部因素:即政治、经济、文化因素作了分析,并从法理和实践两个方面入手进行了理论探讨和实践论证。
  【关键词】法律移植;实际效果;内部因素;外部因素
  “法律移植是同一时代的不同国家为了自己国家法律的发展,而对他国法律的某一部分或某些部分的借鉴、吸收甚至植入”。[1]在世界范围内,法律有着多种多样的存在,它主要是以国家范围为界限,呈现出各自不同的特殊性。然而,法律具有的共同性,使得一国的法律接受别国法律的影响并对别国法律进行借鉴、吸收甚或植入成为可能。在科学技术飞速发展、交通和通讯极为便利的今天,世界各种文明迅速、便捷地交流着,大大增加了各国法律的相互借鉴,而且随着世界经济一体化的趋势,移植别国法律、尤其是先进国家法律的必要性也日益突出。移植先进国家的法律是落后国家改善和发展自己法律的一条便捷之道,正象有的学者所认为的那样:“有效的法律移植比大规模地制定法律更能增加效益,减少不必要的成本支出,利国利民”。[2]但是,有效地移植别国法律并不容易。毕竟每个国家的法律有着不同的国情背景。因此,移植法能否在异国土壤产生预期效果应是法律移植的题中应有之意。由此,本文试对影响移植法实际效果的因素作一简要分析。

  一

  法律与经济有着十分密切的联系。法的关系是一种反映着经济关系的意志关系。“无论是政治的立法或市民的立法,都只是表明和记载经济关系的要求而已”。[3]这是因为:“法的本质以及法定权利和义务及其界限,归根到底是由一定社会的物质生活条件决定的”。[4]所以,不同经济形态下,人们对法律的需求也就不同。如自然经济形态下,要求法律规范的人与人的关系是人身依附,商品经济形态下则要求人与人之间相互的平等和独立。这样,移植与本国经济形态不同的法律,其实际效果差甚至没有效果就是显而易见的。我国移植的破产法在实际运行中不能切实发挥作用也充分说明了这一点。在市场经济条件下,众多的经济主体通过自由竞争从而导致一些公司破产是必然的现象。破产法便是对这一现象的规范,它体现的是市场活动的要求。而我国破产法的适用范围却是计划经济条件下的国有企业的破产,它难以用体现市场活动要求的破产法进行清算已经得到实践的证明。难怪有人惊呼;我国1979年至1993年在计划经济体制下制定的法律(包括移植法)几乎破产,甚至有些法律已成为推进市场经济体制改革和建立现代法制的障碍;并警告那些认为我们社会主义法律体系已初步形成的人们:在市场经济建设的广阔领域里,几乎无法可依。[5]在世界范围内,几乎所有法律移植成功的国家,都具有与被移植国家相同的经济形态。但是并非相同经济形态下的法律移植就一定能发挥实际效果,如,1922年土耳其移植了法国法,但其实际效果却不如在法国;1922年埃塞俄比亚移植了瑞士民法典,实际效果也未如预期的那样;1974年加纳移植香港法,其他讲英语的非洲国家又移植了加纳法律,然而它们没有一个产生与香港相像的效果。这是因为法律除了受经济形态制约外,还受经济发展水平制约。这些亚洲与非洲国家虽然与被移植国有着同一的经济形态,但它们与这些先进国家的经济发展水平却极为悬殊。同一形式的要求,却有着程度的巨大差别。有的学者给法律打了一个这样的比方:“法律就象是疫苗,向社会的‘有病”环境注射后,会引起医疗作用,促使它们恢复健康”。[6]然而,相同的疫苗对于强弱不同的病体所产生的医疗作用是不一样的,对体格强的病体能产生医疗作用,对体格弱的病体就未必能达到医疗作用,将经济高度发达的先进国家的法律移植到相对极为贫穷落后的国家,移植法的要求与这些国家的经济要求出现了断层和真空而衔接不上,因而无法产生作用。那么,是否说落后国家就只能移植与本国经济发展水平相当的国家的法律,而不能移植先进国家的法律呢?当然不是,相反,落后国家就是要移植先进国家的法律来改善和发展自己的法律,从而更好地为经济建设服务。关键是移植法要符合经济的发展规律。这里并不否认符合经济发展规律的移植法能正确引导落后国家经济发展方向、并能加快落后国家的经济发展速度从而对落后国家产生的远期效果的存在,但现阶段的近期效果不大也是不可否认的。在经济层面,除了经济形态和经济发展水平会影响移植法的实际效果外,接受国国内的经济发展是否平衡也是一个影响因素。因为接受国的经济发展不平衡,就会因各地的不平衡抵制或削弱经济上的总体要求,影响移植法的实施,尤其是全面实施。

  二

  法律与政治具有内在的统一性,二者有着难以分割的内在联系,“法是政治活动和实现政治目标的一种常规形式”。[7]
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