上诉人钧易公司上诉请求：1.撤销（2018)粤0305民初17951号《民事判决书》；2.依法改判被上诉人立即停止使用“荷包”商标的侵权行为；3.依法改判被上诉人赔偿上诉人经济损失50万元人民币；4.依法改判被上诉人在其官方网站（网址：××）上刊登声明，消除影响；5.判决被上诉人承担本案一、二审法院受理费。具体理由如下：一、一审法院经审理查明，上诉人注册商标合法有效，认定被上诉人在APP上使用的“荷包”名称与上诉人的注册商标相同，且APP属于上诉人注册商标核定商品种类中的计算机程序。即被上诉人在同一种商品上使用与上诉人注册商标相同商标的行为。但一审判决违反《商标法》第五十七条的明确规定，将毫无争议的侵权行为，以不具有“误导公众的主观故意”为由，判决被上诉人不构成侵权。二、是否侵犯注册商标专用权的认定标准，是有无在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标，而非是否具有“误导公众的主观故意”。《商标法》第五十七条第一款规定，“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：”，而第二款第（一）项就规定，“未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的”。本案已经查明被上诉人在相同的计算机程序上，使用了与上诉人注册商标相同的商标，其行为构成侵权，本属毫无歧义。至于被上诉人是否具有“误导公众的主观故意”，充其量只能作为赔偿数额的参考依据，根本不能“升格”为是否侵权的裁判标准。三、上诉人的注册商标是否具有显著性，不能作为被上诉人是否侵权的判断依据。第一，上诉人的注册商标合法有效，是否具有显著性，属于商标注册审查的范围，不属于一审法院认定的范围。第二，上诉人的注册商标“荷包”虽然是常用词汇，但在第9类商品中并非通用名称。“荷包”通用的含义是“钱包”，用于计算机软件中，并非对其固有含义的使用，而是创新性的使用，本身也具有显著性。第三，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度”。根据该规定，考虑商标显著性仅适用于商标近似的情况。而本案中，被上诉人是在同一种商品上使用相同商标，显著性并非法定的裁判标准。四、上诉人的注册商标是否知名，不是被上诉人肆意侵权的“免死金牌”。《商标法》保护的是“注册商标”，而不仅是“知名商标”，不知名的商标同样受法律保护。根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，商标知名度并非本案认定侵权的裁判标准，即使上诉人公司知名度不如被上诉人，但大企业不等于可以肆无忌惮侵权。司法实践中，“反向混淆”均被认定为商标侵权，如众所周知的“纽百伦案”。五、被上诉人“荷包”作为APP名称的行为具有明显的恶意，不具有正当性。2015年12月7日，被上诉人在第9类申请了“荷包贷”，显然知道上诉人注册商标的情况。被上诉人登记的软件名称是“荷包理财”，也注册了“荷包贷”商标，但被上诉人既不使用其登记的软件名称，也不使用其注册商标，偏偏使用上诉人的注册商标，存在明显主观恶意。六、被上诉人“荷包”作为APP名称的行为，不具有合理性。上诉人的注册商标是在2013年12月20日申请，2015年1月13日初审公告，被上诉人是在上诉人商标初审公告后才上线其APP,《商标法》保护的是注册在先的权利，上诉人商标早在2013年12月20日就申请注册，而被上诉人是在2014年9月3日才成立，即使被上诉人企业名称中包含“荷包”二字，也只能在企业名称的范围内使用，作为APP名称使用明显不属于合理使用。综上，判断商标是否侵权应严格遵守《商标法》第五十七条规定，任何附加的裁判标准均没有法律依据。被上诉人“荷包”作为APP名称的行为，致使上诉人的自有APP无法在苹果平台上架，非法阻止了上诉人在核定使用的商品上使用自己注册商标的权利，割裂了上诉人与注册商标之间的联系，损害了上诉人依法享有的注册商标专用权。请求法院依法撤销一审判决，支持被上诉人的诉讼请求。
　　被上诉人答辩称：1.被上诉人不构成侵权；2.被上诉人经营范围与上诉人的经营范围不同；3.被上诉人公司自身名字有“荷包”二字，显著区分对方公司；4.被上诉人有软件著作权，系自主研发；5.被上诉人所使用的文字不足以构成混淆。
　　一审法院经审理认定：一、钧易公司、荷包公司的主体及持有商标情况。
　　钧易公司成立于2009年6月21日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为10万元，登记的经营范围为计算机技术开发、技术服务；软件开发；信息技术咨询服务；信息系统集成服务；软件批发；软件零售；软件服务；技术进出口；机器人系统技术服务；智能机器系统技术服务；软件技术推广服务；银行POS机销售；银行POS机租赁；银行POS机维护；汽车销售；汽车零售；汽车租赁；互联网商品销售（许可审批类商品除外）；互联网商品零售（许可审批类商品除外）；电子产品批发；电子产品零售；百货零售（食品零售除外）；货物进出口（专营专控商品除外）；贸易咨询服务；企业管理咨询服务；投资咨询服务；商品信息咨询服务；市场营销策划服务；广告业。2013年12月20日，钧易公司在国际分类第9类商品上申请注册“荷包”商标，申请号为13773587，2015年4月14日，钧易公司的注册申请获得核准，取得了第13773587号“荷包”文字商标的注册，该商标核定使用的商品为第9类，包括数据处理设备、磁性身份识别卡、计算机外围设备、已编码磁卡、读出器（数据处理设备）、集成电路卡、智能卡（集成电路卡）、计算机程序（可下载软件）、磁性编码身份鉴别手环、USB闪存盘，注册有效期自2015年4月14日至2025年4月13日。
　　荷包公司成立于2014年9月3日，企业类型为有限责任公司，注册资本为10000万元，登记的经营范围为：金融信息咨询、投资管理、投资顾问（以上各项根据法律、行政法规、国务院决定等规定需要审批的，依法取很相关审批文件后方可经营）；受托资产管理（不得从事信托、金融资产管理、证券资产管理等业务）；股权投资；受托管理股权投资基金（不得以任何方式公开募集和发行基金）；国内贸易（不合专营、专控、专卖商品）；投资兴办实业（具体项目另行申报）；信息咨询（不含限制项目）；计算机软硬件、电子产品、化工产品（不含危险化学品）、建材、机械设备的技术开发与技术咨询；生物技术开发（不合限制项目）；在网上从事商贸活动（不含限制项目）（以上各项法律、行政法规、国务院决定禁止的项目除外，限制的项目须取得许可后方可经营）。2015年12月7日，荷包公司申请注册“荷包贷”商标，申请注册号为18523033，注册公告日期为2017年5月14日，核定使用的商品种类为第9类，包括可下载的计算机应用软件、计算机程序（可下载软件）、已录制的计算机操作程序、USB闪存盘、已编码钥匙卡、电子出版物（可下载）、已录制的计算机程序（程序）、计算机外围设备、钱点数和分检机、支票记录机等，专用权期限为2017年5月14日至2027年5月13日。2016年1月19日，荷包公司分别取得证书号为软著登字第1191258号和软著登字第1191270号的《计算机软件著作权登记证书》，登记的软件名称分别为“荷包理财android软件[简称：荷包]2.8.1”和“荷包理财ios软件[简称：荷包]2.8.1”，登记的著作权人均为荷包公司。
　　二、钧易公司、荷包公司使用“荷包”标识的事实。
　　2017年9月20日，钧易公司注册了微信公众号“荷包平台”，2018年5月27日，钧易公司在该微信公众平台中发布了名为《如何快速开启荷包?合伙人》的文章，文章中介绍了如何注册账户、购买“立刷910S”产品包以及成为“合伙人”的步骤。www.critrans.com的主办单位是钧易公司，网站名称为“荷包众包服务及电子商务平台”，在TCP/IP地址/域名信息备案管理系统中显示的审核通过时间为2017年10月20日，该网站是钧易公司的官方网站，网站的首页显著位置有“荷包，一个让荷包?鼓起来的合伙创业平台”的广告语。 ······